Что такое регулярно

   для физлиц-арендодателей с авансово-подоходной точки зрения

------------------------------------------------------------------

    Физическое лицо (не субъект предпринимательской  деятельности)
сдает нашему предприятию в аренду личное имущество и  получает  за
ато арендную плату.  При этом  гражданин  не  представляет  в  ГНИ
декларацию о доходе от регулярной деятельности (в течение 20 дней,
следующих за месяцем получения арендной  платы)  и  не  уплачивает
авансовые взносы по подоходному.  Могут ли его оштрафовать за это,
если гражданин:
    а) имеет на нашем предприятии основное место работы;
    б) работает у нас по совместительству;
    в) не является работником нашего предприятия?

    Чтобы ответить на ваш  вопрос,  надо  прежде  всего  выяснить,
вменяется ли в обязанность гражданину совершать перечисленные вами
действия.  Начнем с ситуации "а". Здесь, по нашему мнению, физлицу
представлять в ГНИ декларацию не нужно (разумеется, если гражданин
не получал  каких-нибудь  других  доходов  не  по  месту  основной
работы).
    Правда, обосновать этот вывод будет не так-то просто.
    С одной стороны, он вроде  бы  следует  из  того,  что  доходы
работников в виде платы за аренду прямо названы в п. 8.2 разд.  II
"Налогообложение доходов, получаемых гражданами по месту  основной
работы (службы, учебы) и приравненных к ним доходов" Инструкции  о
подоходном налоге с граждан {1}.
    С  другой  стороны,  в  правильности  данного  суждения   есть
основания сомневаться.  Да, действительно,  в  п.  8.2  Инструкции
говорится,  что  "плата  за   аренду"  включается   в   совокупный
налогооблагаемый доход по основному месту работы.  Но какая именно
плата и за какую конкретно аренду? Речь  о  том,  что  предприятие
выплачивает работнику за аренду у него имущества? Или об  арендной
плате,  которую  предприятие  уплачивает  за  работника-арендатора
третьему лицу (например, когда квартиру снимает работник, а платит
за  нее  предприятие)!  Вторая  версия  не  покажется  слишком  уж
экзотичной, если мы обратимся к абзацу 2 п. 8 Инструкции {2}:

    "В совокупный налогооблагаемый доход включаются полученные  по
месту  основной  работы  (службы,  учебы)  доходы  за   исполнение
трудовых  обязанностей,  в  том  числе  по  совместительству,   за
выполнение работ по договорам подряда, доходы в виде дивидендов по
акциям, доходы,  полученные  в  результате  распределения  прибыли
(дохода) предприятий, учреждений, организаций,  физических  лиц  -
субъектов предпринимательской деятельности, а также другие доходы,
образовавшиеся  в  результате   предоставления  за  счет   средств
предприятий,  учреждений,  организаций,  физических  лиц-субъектов
предпринимательской деятельности своим работникам  материальных  и
социальных благ в денежной и натуральной форме".
    Как мы понимаем, п. 8.2 расшифровывает то, что согласно абз. 2
п. 8 включается в совокупный налогооблагаемый доход  по  основному
месту  работы.  И  если   выплаты,   перечисленные   в   п.   8.2,
рассматривать в контексте  абз.  2  п.  8,  то  версия  об  уплате
третьему лицу будет  выглядеть  даже  несколько  предпочтительнее.
Ведь плата за  аренду  -  это  ни  доход  от  исполнения  трудовых
обязанностей, ни доход от выполнения работ по  договорам  подряда,
ни доход в виде дивидендов, ни другие  доходы,  образовавшиеся  от
предоставления  за  счет  средств   предприятия   материальных   и
социальных благ  своим  работникам.  Поэтому  она  вроде  как  под
действие II раздела Декрета {3} (доходы по основному месту работы)
не подпадает.
    В общем, выбирать, как всегда, вам, читатель.  Те, кому  ближе
первая   (более   традиционная)   версия,   могут   ссылаться   на
консультацию ГНАУ, опубликованную в газете "Урядовий кур'ґр" № 213
за 13.11.99 г. (см. "Бухгалтерскую газету" №  42'99,  с.  11).  Ее
авторы вроде бы склоняются  к  тому,  чтобы  признать  этот  доход
полученным по основному месту работы.
    Если исходить из этой интерпретации, то в соответствии с  абз.
2 п. 12 Инструкции {4} лица, получающие такие доходы, декларацию в
ГНИ представлять не должны.  Отсюда следует,  что  оштрафовать  за
непредставление декларации и неуплату авансов налоговики не могут.
Сторонники  второй  версии  могут  опереться  на  консультацию  из
"Вестника налоговой  службы  Украины"  №  12/2002  (см.  с.  36-37
настоящего  выпуска),  в  которой  ГНАУ,  отвечая  на   вопрос   о
налогообложении доходов от сдачи в аренду имущества работником  по
основному месту работы, утверждает (хотя и не слишком четко),  что
обложение таких доходов нужно рассматривать с учетом ст. 13  и  14
Декрета {5}, то есть как доходы от  предпринимательской  и  другой
деятельности.  Отметим, что  вопрос,  на  который  отвечает  ГНАУ,
касался сдачи имущества  в  аренду  как  раз  по  основному  месту
работы.
    (При  такой  интерпретации,  кстати,  то,  что   арендодателем
выступает  работник   по   основному  месту   работы,   не   будет
принципиальным.)
    Теперь  рассмотрим  ситуации  "б"  и  "в".  В  них  однозначно
определиться ничуть не легче.
    С одной стороны, выплачиваемую в данных случаях арендную плату
можно отнести к доходам, полученным не по  месту  основной  работы
(разд. III Инструкции {6}).
    В последнее время в прессе стали  встречаться  высказывания  о
том, что в связи с упоминанием в ст. II Декрета {7} только доходов
за выполнение работ по гражданско-правовым договорам лишь эти виды
доходов и могут облагаться по III разделу Декрета  {8}.  Мы  такой
подход считаем ошибочным, поскольку  в  п.  12  Инструкции  помимо
доходов от  выполнения  работ  прямо  указываются  и  другие  виды
доходов, в частности от предоставления услуг.  При  этом  остается
открытым вопрос: где закрыть данный перечень  договоров  и  входят
ли в него договоры аренды?
    Косвенным   подтверждением   того,  что   доходы   от   аренды
показываются в III разделе, может послужить факт  отсутствия  этих
доходов в абз. 2 п. 14.4 Инструкции (там речь идет  лишь  о  сдаче
имущества в аренду физлицам).
    В "Бухгалтерской газете"  №  4'2002  (с.  17)  уже  обращалось
внимание на то, что неупоминание в п.  14.4  Инструкции  договоров
аренды с юрлицами, по всей видимости, не случайно.
    С другой стороны, такое неупоминание можно объяснить тем,  что
доходы от аренды имущества юридическим лицом  или  гражданином-СПД
подпадают под п. 14.1 Инструкции.  И эта версия является  для  нас
более предпочтительной.
    Ведь  основной  задачей  авансового  декларирования   является
обеспечение своевременной уплаты  подоходного  налога,  а  в  этом
плане  разница   между   арендаторами  -  СПД  (юр-  и   физ-)   и
арендаторами-гражданами (не СПД) - весьма существенна.
    Так,  при   сдаче   имущества  в  аренду   обычным   гражданам
задекларировать и уплатить  подоходный  налог  могут  только  сами
арендодатели, поскольку  такие  физлица  -  арендаторы  удерживать
подоходный налог  при  выплате  дохода  физлицам-арендодателям  не
должны.
    В ситуации же с  арендаторами-СПД  обязанности  распределяются
по-иному.  Как известно, в тех случаях, когда арендодатель-физлицо
не может подтвердить  факт  уплаты  авансовых  взносов,  указанный
арендатор, руководствуясь п. 14.1 Инструкции  {9},  самостоятельно
удерживает с него 20% налога и направляет в ГНИ справку по ф. № 2.
В  итоге   доходы   физлица  и   без   авансового   декларирования
своевременно облагаются и становятся  известны  налоговикам.  Этим
можно пояснить отсутствие в п. 14.4 доходов от аренды,  получаемых
от юрлиц. {10}
    То, что изложенный подход не чужд и  представителям  налоговых
органов,   подтверждается  (снова   косвенно)  письмом   ГНАУ   от
13.12.2001 г.  № 9025/5/17-0516 ( va025225-01 ) {11},  посвященном  
налогообложению   частных    нотариусов.  {12}  В  данном   письме    
обязательность представления  нотариусами   авансовых   деклараций    
налоговики  обосновали,  в  частности,  тем,  что  при  отсутствии  
авансового декларирования

    "выходят  из-под  контроля  в   качестве   объекта   обложения
подоходным налогом доходы, получаемые частными нотариусами в  виде
платы  за  совершение   нотариальных  действий,  определенные   по
договоренности между нотариусами и физическими лицами, которым  не
предоставлено право начислять, удерживать и перечислять  в  бюджет
подоходный налог с суммы такой платы и уведомлять о них  налоговый
орган;
    не будет исполняться единый  принцип  налогообложения  доходов
граждан на основании исчисления подоходного налога с их совокупной
годовой суммы".

    Еще одним фактором, указывающим на  обязательность  авансового
декларирования,  закрепленного  в  п.  14.4,  налоговики   считают
систематичность (регулярность) получения дохода. {13}
    Однако по поводу регулярности можно заметить, что для арендных
услуг ее критерии не определены ни одним  нормативным  документом.
Что касается критерия систематичности из Декрета КМУ "О налоге  на
промысел",  то  в  данной  ситуации   применить  его   практически
невозможно, так  как  Декрет  определяет  систематичность  лишь  в
отношении продажи продукции, вещей, товаров (более 4 раз  в  год).
Распространить по аналогии указанный, подход  на  арендные  услуги
никак не получается, поскольку  абсолютно  непонятно,  что  именно
считать предоставлением арендных услуг более 4 раз в год - то ли 4
договора аренды в год, то ли аренду сроком на 4 месяца (4 дня), то
ли что-то другое.

    Вот и выходит, что в данном случае гражданин сам волен решать,
является  ли  для  него  сдача   имущества  в  аренду   регулярной
деятельностью  и  нужно  ли  ему  в  месячный  срок   представлять
декларацию.  Хотя,  конечно,  если   сдача   имущества   в  аренду
"зашкаливает"  за   годичный   срок,   отстаивать   нерегулярность
получения арендного дохода будет достаточно сложно.
    В остальных же ситуациях доказать,  что  сдача  в  аренду  для
гражданина является регулярной деятельностью, налоговики  вряд  ли
смогут, а с учетом законодательной неоднозначности (в свете 4.4.1)
-  пожалуй,  не  станут   и  пытаться.  Ведь  то,  что  вопрос   о
декларировании арендных доходов неоднозначен, они понимают.
    Подход, который близок ГНАУ сегодня,  видится  нам  следующим:
ГНАУ разрешает физлицам-арендодателям декларировать самостоятельно
свои доходы от аренды, даже  если  арендатором  выступает  юрлицо.
Если же физлицо не  декларирует  свои  доходы  и  не  представляет
юрлицу копию документа об уплате подоходного  налога  авансом,  то
обязанность удержания и перечисления  налога  возникает  у  юрлица 
{14}.
    Ведь не  зря  же  во  всех  своих  разъяснениях,  упоминая  об
авансовом декларировании, налоговики не  исключают  и  возможность
представления декларации по итогам  года.  А  вот  на  возможность
штрафования  за  неуплату  авансов  они   даже  не  намекают. {15} 
Поэтому если  арендатор  добросовестно  удерживает  с арендодателя    
20%   подоходного  налога,  а  последний  по  итогам  года  честно 
представляет  декларацию о  доходах, полученных  не  по  основному 
месту работы, то штрафов, по идее, быть не должно.
    Причем вариант с удержанием  подоходного  юрлицом  выглядит  с
точки зрения  бухгалтера  предприятия  более  предпочтительным:  в
конце концов, проверяющему вас инспектору  просто  будет  приятно,
что подоходный перечислен в бюджет с участием именно его  районной
ГНИ, а не ушел в бюджет через  ГНИ  по  какому-то  местожительству
гражданина-арендодателя.
    Ну  а  если  слишком  усердный  инспектор   все-таки   захочет
"наехать"  на  гражданина,  "декларирующегося"  только  по  итогам
года,- ему можно напомнить о существовании "того самого" 4.4.1...



    {1} См. "Бухгалтер" № 5'2002, с. 21.
    Кстати, о возможных способах обойти подоходное обложение таких
доходов мы писали в "Бухгалтере" № 6'2001 на с. 19-21.
    {2} См. "Бухгалтер" № 5'2002, с. 20-21.
    {3} См. "Бухгалтер" № 20'2001, с. 56.
    {4} См. "Бухгалтер" № 5'2002, с. 24.

    {5} См. "Бухгалтер" № 21'2001, с. 57-60, и № 1-2'2002, с. 11.
    {6} См. "Бухгалтер" № 5'2002, с. 24-25.
    {7} См. "Бухгалтер" № 20'2001, с. 56.
    {8} См. там же, с. 56-57.
    {9} См. "Бухгалтер" № 5'2002, с. 26.
    {10} См. там же, с. 27.
    {11} См. "Бухгалтерскую газету" № 8'2002, с. 4-7.
    {12} Ввиду того что налогообложение  нотариусов  тоже  регули-
руется   п.  14.4  Инструкции,  изложенный  в   письме  подход   к 
декларированию  доходов  вполне  применим  и  к  доходам  от сдачи 
имущества в аренду.
    {13} См., например, письмо ГНАУ от 14.11.2001 г. № 15360/7/17-
05173 "Бухгалтерской газете" № 52'2001 на с. 12-13.
    {14} См., например, уже упоминавшуюся консультацию из "Вестни-
ка налоговой  службы  Украины" № 12/2002  на  с. 36-37  настоящего 
выпуска.
    {15} См., например, консультацию, подготовленную при  содейст-
вии замначальника  Главного управления  налогообложения физических 
лиц ГНАУ 3. Мороз, в "Вестнике налоговой службы Украины" № 46/2000 
("Бухгалтерская газета" № 52'2000, с. 15-16).


------------------------------------------------------------------
"Бухгалтер"
№ 16/02, стр. 44
[28.04.2002]
Влада Карпова, Станислав Погребняк
                                                                                                                                                                                                     
------------------------------------------------------------------