Продажа акций закрытого акционерного общества
------------------------------------------------------------------
Поводом для написания этой консультации послужил вопрос о том,
может ли нерезидент, владеющий акциями закрытого акционерного
общества (ЗАО), продать их другому нерезиденту и какие документы
для этого необходимы. Как свидетельствует практика, осуществление
такого права акционером имеет определенные особенности. В чем
именно они заключаются, предлагаем рассмотреть на материалах
решения Высшего арбитражного (ныне хозяйственного) суда Украины
(соответственно ВАСУ или ВХСУ) от 14.03.96 г. по делу № 57/7.
Автор надеется, что в данной публикации читатель найдет ответы на
интересующие его вопросы.
Обстоятельства дела
Совместное предприятие "Б" создано в форме закрытого
акционерного общества (далее - ЗАО "Б"). Соответственно,
иностранный учредитель, равно как и отечественные, владеет
определенным количеством именных акций. В дальнейшем соучредители
осуществили две дополнительные эмиссии акций, которые распределили
между собой. После регистрации 04.09.95 г. изменений к уставу
иностранной компании принадлежало 5532 акции ЗАО "Б" из выпущенных
11064.
Тем временем 14.09.95 г. по договорам №№... общество с
ограниченной ответственностью "Б" (далее - ООО "Б") приобрело у
граждан, являющихся членами трудового коллектива ЗАО "Б" и
одновременно его акционерами, 3750 акций ЗАО "Б". В этот же день
оно обратилось к ЗАО "Б" с заявлением о продаже ему 3684 акций и о
досрочной выплате дивидендов на 3750 акций, мотивируя это тем, что
на основании данных договоров (купли-продажи акций у акционеров
ЗАО "Б") оно стало полноправным владельцем акций ЗАО, т. е. его
акционером. На основании полученного заявления правление ЗАО
приняло решение удовлетворить просьбу о досрочной выплате
дивидендов. Днем позже (15.09.95 г.) правление ЗАО "Б" на
основании того же заявления ООО "Б" приняло решение об увеличении
уставного фонда ЗАО на 3684 акции и их дальнейшей продаже ему.
Кроме того, правлением было принято решение о внесении необходимых
изменений в устав ЗАО "Б".
15.09.95 г. правление ЗАО "Б" и ООО "Б" заключили между собой
договор, согласно которому последнему были проданы 3684 акции
дополнительной эмиссии, а 18.09.95 г. в этот договор были внесены
дополнения относительно условий передачи акций по мере их оплаты.
Дополнения к уставу ЗАО "Б" об увеличении уставного фонда до 14748
акций были зарегистрированы в Ленинградской госадминистрации
г. Киева. В результате ЗАО "Б" в период с 19.09.95 г.
по 27.09.95 г. выплатило ООО "Б" дивиденды по 3750 акциям. А
03.11.95 г. правление ЗАО "Б" согласовало договоры №№..., по
которым ООО "Б" приобрело акции у его акционеров. Таким образом,
ООО "Б" стало владельцем 5392 акций ЗАО "Б".
Иностранная компания - акционер ЗАО "Б", не соглашаясь с этим,
выступила против продажи акций дополнительной эмиссии ООО "Б" и
обратилась в суд с заявлением о признании дополнительной эмиссии,
договоров купли-продажи акций, в т. ч. у граждан-акционеров, и
выплату дивидендов недействительными.
Позиция истца
По мнению иностранного акционера, такие действия правления ЗАО
"Б", его акционеров (граждан) и ООО "Б" противоречат действующему
законодательству и нарушают его законные права как акционера ЗАО
"Б". Так, согласно учредительному договору и уставу ЗАО правление
может принять решение об увеличении уставного фонда не более чем
на 1/3 путем выпуска и реализации новых акций среди участников,
имеющих преимущественное право на их приобретение. Кроме того,
ст. 25 и ст. 29 Закона о хозобществах ( 1576-12 ) предусматривают
распределение акций закрытого акционерного общества только между
учредителями. Аналогичная норма заложена и в уставе ЗАО "Б". В
частности, в одном из его разделов предусмотрено, что акционеры
при согласии правления могут передать или продать его акции только
другим участникам ЗАО или правлению. Правление, соответственно,
может реализовать акции лишь участникам, т. е. учредителям ЗАО
"Б". Единственным исключением из этого порядка, предусмотренным
уставом, является приобретение права собственности на акции
наследником или правопреемником акционера.
Исходя из этого, иностранная компания-акционер ЗАО "Б"
обратилась в суд с иском о признании действий правления
незаконными и возврате полученных ООО "Б" акций и дивидендов.
Позиция ответчика
ЗАО "Б" в лице правления и ООО "Б" считают свои действия
правильными. Свою позицию они обосновывают тем, что ООО "Б" в
результате приобретения у акционеров ЗАО "Б" простых именных акций
стало полноправным акционером последнего. Исходя из этого,
заключение с ЗАО "Б" договора на приобретение акций дополнительной
эмиссии, осуществленной по решению правления, следует считать
правомерным. По их мнению, полномочия о возможности увеличения
уставного фонда путем дополнительного выпуска акций и о выплате
дивидендов предоставлены правлению уставом ЗАО. Реализация
дополнительно выпущенных акций произошла в момент подписания
договора их купли-продажи. Следовательно, они считают, что
увеличение уставного фонда ЗАО и регистрация изменений к его
уставу проведены правлением законно. Компания-нерезидент не
заявляла о намерении приобрести дополнительно выпущенные акции.
Кроме того, она не заявляла претензий о признании договора
купли-продажи акций недействительным.
В ответе на исковое заявление иностранного акционера ответчики
указали, что оно не может быть принято судом к рассмотрению,
поскольку истец не воспользовался порядком доарбитражного
урегулирования спора в части требований о признании договора
недействительным.
Решение хозяйственного суда
ВАСУ принял дело о признании договора недействительным к
производству. При этом он указал, что заявления о признании
договоров недействительными должны рассматриваться судами без
предварительного применения мер доарбитражного урегулирования
спора. В ходе рассмотрения дела ВАСУ установил следующее.
Изменения в учредительный договор и устав ЗАО относительно
расширения круга учредителей путем включения в их число ООО "Б"
принимались только правлением, а не общим собранием акционеров,
как того требуют нормы ст. 41 Закона о хозобществах ( 1576-12 ).
Суд указал, что правление ЗАО не наделено ни законом, ни уставом
полномочиями относительно расширения круга учредителей и продажи
(передачи) акций лицам, не входящим в их число. ООО "Б" не было
учредителем ЗАО "Б". Оно также не является правопреемником или
наследником какого-либо акционера ЗАО "Б".
Акции ЗАО "Б" не могут отчуждаться в интересах лиц, не
являющихся его акционерами, так же, как и передаваться другим
хозяйственным обществам, в т. ч. создаваемым акционерами ЗАО.
ООО "Б" не стало законным владельцем акций и не имело права на
получение дивидендов. Дополнительный выпуск и реализация акций
осуществлены незаконно. Соответственно, изменения к уставу ЗАО "Б"
и их регистрация также являются незаконными. Дивиденды выплачены в
нарушение требований ст. 15 и ст. 41 Закона о хозобществах
( 1576-12 ). Исходя из этих обстоятельств, арбитражный суд счел,
что оспариваемые дополнения к уставу ЗАО, договор купли-продажи
акций и решения о выплате дивидендов приняты незаконно и поэтому
их следует признать недействительными.
Таким образом, стороны обязаны вернуться к состоянию,
предшествовавшему неправомерным действиям, в порядке, определенном
ст. 48 Гражданского кодекса Украины (ГК) ( 1540-06 ).
Послесловие
Как следует из материалов рассмотренного выше дела, ВАСУ
рассматривал спор, в основе которого та же проблема, что и в
вопросе нашего читателя: может ли акционер ЗАО продать свои акции
другому лицу? В решении суда, как видим, указано, что продажа
акций при вышеупомянутых обстоятельствах неправомерна и не должна
была производиться. Суть спора в данной ситуации основывается на
практическом выполнении ст. 28 Закона о хозобществах ( 1576-12 ).
В то время, когда рассматривалось данное дело, нормы этой
статьи имели несколько иную редакцию, нежели сегодня. Рассмотрим,
чем она примечательна и каковы последствия ее действия.
В соответствии со ст. 25 Закона о хозобществах ( 1576-12 ) в
Украине существуют два типа акционерных обществ: открытые (ОАО) и
закрытые (ЗАО). Разница между ними в том, что акции первого
свободно продаются и покупаются, а акции второго распространяются
только между учредителями и не могут распространяться путем
подписки, покупаться и продаваться на бирже. ЗАО в соответствии с
требованиями ст. 27 данного Закона может выпускать только именные
акции (акции могут быть именными, на предъявителя,
привилегированными и простыми. В каждой именной акции, кроме
обязательных реквизитов, указывается также их владелец).
Статьей 28 Закона о хозобществах ( 1576-12 ) (до декабря
1997 г. {1}) было установлено, что акции покупаются участниками
при создании акционерного общества на основании договора с его
учредителями, а при дополнительном выпуске акций в связи с
увеличением уставного фонда - с обществом. При этом во второй
части этой статьи было указано, что если иное не предусмотрено
уставом общества, акция может быть приобретена также на основании
договора с ее владельцем либо держателем по цене, которая
определяется сторонами, либо по цене, сложившейся на фондовом
рынке, а также в порядке наследования граждан или правопреемства
юридических лиц. Кроме того, предусмотрено, что порядок реализации
акций определяется соответствующим законодательством Украины.
Исходя из сути закрытого акционерного общества и содержания
указанной статьи, в учредительном договоре и в уставе ЗАО, как
правило, предусматривались нормы, запрещающие акционерам продавать
свои акции сторонним лицам, т. е. не акционерам ЗАО. В некоторой
степени это было правильно, иначе создание ЗАО теряло смысл.
Продажа акций сторонним лицам привела бы к тому, что ЗАО
становилось бы похожим на ОАО.
После внесения изменений в часть вторую статьи 28 ее
содержание несколько изменилось. Так, в части второй ст. 28 Закона
о хозобществах ( 1576-12 ) (в действующей редакции) указано, что
акции могут приобретаться также на основании договора с их
владельцем либо держателем по цене, которая определяется
сторонами, либо по цене, которая сложилась на фондовом рынке, а
также в порядке наследования граждан или правопреемства
юридических лиц и на других основаниях, предусмотренных
законодательством. Переход и реализация права собственности на
акции осуществляются согласно законодательству Украины.
Следовательно, учредительные документы необходимо было привести в
соответствие с этими изменениями. То есть они не должны были
содержать прямой запрет на продажу акций сторонним лицам, что и
ограничивалось наличием фразы "если иное не предусмотрено
уставом".
Изменения в указанной статье обусловлены необходимостью
приведения ее норм в соответствие с Законом о собственности
( 697-12 ), т. к. акционер является владельцем акций, которые
относятся к ценным бумагам и являются его имуществом. Согласно
ст. 4 Закона о собственности ( 697-12 ) собственник по своему
усмотрению владеет, пользуется и распоряжается принадлежащим ему
имуществом. Он имеет право осуществлять в отношении своего
имущества любые действия, не противоречащие закону. Он может
передавать его бесплатно или за плату во владение и пользование
другим лицам. Вместе с тем нормами этой статьи предусмотрено, что
в случае и в порядке, установленном законодательными актами
Украины, деятельность владельца может быть ограничена или
прекращена, либо владелец может быть обязан ограничить пользование
его имуществом другими лицами.
Таким образом, владелец именных акций (акционер ЗАО) имеет
основания для того, чтобы продать свои акции сторонним лицам.
Вместе с тем в соответствии со ст. 32 Закона о хозобществах
( 1576-12 ) акционерное общество имеет право выкупить у акционера
оплаченные им акции для их последующей перепродажи,
распространения среди своих работников или аннулирования в срок не
более одного года.
Пользуясь такой возможностью как единственным способом не
допустить в состав акционеров нежелательных (сторонних) лиц, в
уставах ЗАО учредители предусматривают как правило: право ЗАО на
первоочередное приобретение продаваемых акционерами акций,
необходимость согласия общего собрания акционеров на продажу акций
сторонним лицам или другим акционерам общества. Считается, что эти
оговорки не ущемляют права акционеров на продажу акций.
Рассмотрим, насколько такие ограничения оказались
действенными. Как ни странно, но именно ЗАО "Б" в 2000 году
выступило истцом против продажи акций одним из его акционеров
(физическим лицом) тому же ООО "Б" (стороннему лицу). Этот
судебный спор прошел все судебные инстанции, вплоть до Верховного
Суда Украины, а его решения, как известно, обжалованию не
подлежат.
В ходе рассмотрения этого спора хозяйственный суд первой
инстанции установил, что согласно уставу ЗАО оно пользуется правом
первоочередного приобретения своих акций у акционеров. Кроме того,
они (акционеры) должны уведомить ЗАО о своих намерениях.
Следовательно, только в случае отказа последнего от покупки акций
акционеры могут свободно распоряжаться имеющимися у них акциями.
Акционер, продав акции, о своем решении ЗАО не уведомил, чем, по
его мнению, и нарушил его права. Это и легло в основу иска.
Рассматривая дело, суд установил, что несмотря на
задекларированную в ст. 28 Закона о хозобществах ( 1576-12 ) норму
о том, что переход и реализация права собственности на акции
осуществляются согласно законодательству Украины, им
(законодательством) особого порядка как такового не предусмотрено.
При разрешении данного спора суд в соответствии со ст. 11
Гражданского процессуального кодекса Украины ( 1501-06 ) применил
аналогию закона.
Согласно гл. 11 Гражданского кодекса Украины ( 1540-06 )
существует такое понятие, как совместная собственность, которая
делится на долевую (с определением долей) и общую (без определения
долей). Каждый участник совместной долевой собственности имеет
право на платное или бесплатное отчуждение другому лицу своей доли
в совместном имуществе. При продаже доли стороннему лицу остальные
участники совместной долевой собственности согласно ст. 114 ГК
( 1540-06 ) имеют право преимущественной покупки продаваемой доли
по цене продажи, и на прочих равных условиях, кроме случая продажи
на публичных торгах. Продавец доли в совместной собственности
обязан уведомить в письменной форме остальных участников
совместной долевой собственности о намерении продать свою долю
стороннему лицу с указанием цены и прочих условий продажи. Если
остальные участники совместной долевой собственности откажутся от
осуществления права преимущественной покупки или не воспользуются
этим правом, продавец может продать свою долю любому лицу. Если
несколько участников совместной долевой собственности выразили
желание приобрести долю в совместной собственности, право выбора
покупателя предоставляется продавцу. При продаже доли с нарушением
права преимущественной покупки другой участник общей собственности
в течение трех месяцев может обратиться в суд с иском о переводе
на него прав и обязанностей покупателя.
Исходя из вышеизложенного суд установил, что акционер,
подписав в свое время учредительные документы общества, фактически
согласился на предусмотренные ими условия отчуждения акций.
Нарушение этих условий привело фактически к нарушению прав
остальных акционеров. В итоге иск ЗАО "Б" к акционеру удовлетворен
и договор купли-продажи акций признан недействительным.
Заключения хозяйственного суда первой инстанции поддержали
апелляционный и кассационный суды (Верховный Суд Украины).
Насколько такие заключения соответствуют Закону о собственности в
целом и правомерны ли они, принимая во внимание нормы Закона о
хозобществах, а именно в части продажи акций ЗАО сторонним лицам,
судить не будем: правду ищут в суде {2}. В определенной степени
можно утверждать, что право собственности на акции (как на
отдельное имущество, а не долю в общем имуществе) судом во
внимание принято не было и проведение аналогии между акционерным
обществом и владением совместной собственностью, думается, не
совсем верное. Но учитывая то, что процедура свободного отчуждения
акций ЗАО идет вразрез с самой его природой и конкретно
законодательно не установлена, то такое решение можно считать
оправданным. Однако в целом этот вопрос требует более четкого
законодательного толкования.
Целесообразно также отметить, что подобным образом
складывается ситуация со скупкой акций ЗАО "Оболонь" одним из его
конкурентов. ЗАО "Оболонь" также обращалось в суд с исками о
прекращении такой процедуры, чего, собственно, и добилось. Но в
суде, наряду с изложенными аргументами, в пользу ЗАО "Оболонь"
сыграл и Закон Украины "О защите экономической конкуренции"
от 11.01.2001 г. № 2210-III ( 2210-14 ).
Таким образом, из вышеизложенного можно сделать следующий
вывод. Если уставом ЗАО предусмотрено, что акционер, выразивший
желание продать свои акции, должен уведомить об этом остальных
акционеров, а само ЗАО пользуется правом первоочередного их
приобретения, то только в случае отказа последнего в их
приобретении акционер имеет право продать акции сторонним лицам.
Если же никаких особенностей относительно продажи акций в уставе
не предусмотрено, то согласно действующему законодательству, в
частности ст. 28 Закона о хозобществах ( 1576-12 ) и ст. 4
Закона о собственности ( 697-12 ), акционер может беспрепятственно
продать свои акции другому лицу. Но при этом следует учесть и
отношение остальных акционеров к личности нового владельца акций.
Если им эта личность безразлична, то ни у кого никаких проблем не
возникнет. Если же приобретатель акций - конкурент или эта продажа
акций - только начало процедуры дальнейшей скупки контрольного
пакета акций, то, не взирая на законы, акционеры попытаются этому
противиться и судебных разбирательств не избежать. И решение суда
в каждом конкретном случае может быть разным. Что касается
возможности продажи нерезидентом своих акций другому нерезиденту,
то этот вопрос должен рассматриваться с точки зрения украинского
законодательства. Продажа им (нерезидентом) своих акций должна
осуществляться с учетом процедуры, предусмотренной, в первую
очередь, уставом общества в вышеуказанном порядке. То есть если
согласно уставу ЗАО оно само или его акционеры не пользуются
правом первоочередного приобретения продаваемых акций, то
нерезидент может продать их другому нерезиденту. А в противном
случае - не может, либо же этот вопрос, во избежание судебных
разбирательств, должен решаться на собрании акционеров ЗАО.
Если обществом вопрос о возможности продажи нерезидентом своих
акций другому нерезиденту будет решен положительно, то помимо
принятия решения о его включении в состав учредителей ЗАО,
необходимо также перерегистрировать право собственности на его
акции. Учет прав собственности на именные ценные бумаги
осуществляется в соответствии с нормами, установленными Положением
о порядке ведения реестров владельцев именных ценных бумаг,
утвержденным решением Государственной комиссии по ценным бумагам и
фондовому рынку от 26.05.98 г. № 60 ( vr060312-98 ). На каждого
держателя акций регистратором открывается личный счет, в котором
указываются все данные об их владельце. Если он меняется, то на
нового владельца открывается новый лицевой счет.
Согласно п. 5.5 данного Положения для открытия личного счета
юридическому лицу - нерезиденту, кроме анкеты зарегистрированного
лица и документов, которые являются основанием для внесения
изменений в систему реестра (решение ЗАО о его включении в состав
учредителей, договор купли-продажи акций и пр.), должны быть
представлены легализированные документы, свидетельствующие о
регистрации юридического лица в стране ее местонахождения и
доверенность на выполнение представительских функций
уполномоченным лицом (резидентом) от имени юридического лица -
нерезидента.
Согласно ст. 1 Закона о ценных бумагах ( 1201-12 ) именные
акции, если иное этим Законом не предусмотрено или в них
специально не указано, что они не подлежат передаче, передаются
путем полного индоссамента (передаточной записью, удостоверяющей
переход прав собственности по ценным бумагам другому лицу). В
соответствии с п. 4.4.1 п. 4.4 вышеуказанного Положения подпись
юридического лица - владельца счета (уполномоченного лица
владельца) на передаточном распоряжении должна быть скреплена
печатью этого юридического лица. Подлинность указанной подписи на
передаточном распоряжении также должна быть засвидетельствована
ответственным работником регистратора или нотариусом.
Что касается отражения продажи акций другому акционеру или
иному лицу, то в бухгалтерском и налоговом учете акционерного
общества она не отражается, т. к. это операция не общества, а
сторонних (по отношению к нему) лиц. Изменения коснутся только
устава общества, в котором необходимо будет указать вновь
принятого акционера и исключить из него выбывшего.
Перечень сокращенных обозначений нормативных документов,
использованных в данной консультации:
1. Закон о хоэобществах - Закон Украины "О хозяйственных
обществах" от 19.09.91 г. № 1576-ХII с изменениями и
дополнениями.
2. Закон о ценных бумагах - Закон Украины "О ценных бумагах и
фондовой бирже" от 18.06.91 г. № 1201-XII с изменениями и
дополнениями.
3. Закон о собственности - Закон Украины "О собственности"
от 07.02.91 г. № 697-ХII с изменениями и дополнениями.
{1} Часть вторая ст. 28 заменена частями второй и третьей согласно
Закону Украины от 23.12.97 г. № 769/97-ВР, который вступил в
силу с 22.01.98 г. (со дня опубликования в газете "Урядовий
кур'єр" от 22.01.98 г. № 13-14).
{2} В определениях от 10.08.99 г. и от 18.09.99 г. Верховный Суд
Украины констатировал тот факт, что акционеру на правах
собственности принадлежат только акции, а не право на часть
имущества акционерного общества. А это в некоторой степени
идет вразрез с нынешними выводами.
------------------------------------------------------------------
"ГлавБух"
№50/02, стр. 47
[16.12.2002]
Дмитрий Кучерак
Бухгалтер-консультант еженедельника "ГлавБух"
------------------------------------------------------------------