Договор субподряда
1. Генеральный подрядчик (Украина) заключил контракт с
предприятием России по выполнению услуг, связанных с
разработкой проекта на строительство объекта.
В пп. 6.2.2 Закона о НДС говорится, что налог исчисляется по
нулевой ставке, если выполненные услуги предназначены для
использования и потребления за пределами таможенной территории
Украины. В контракте указано, что генподрядчик (Украина) НДС
не уплачивает, а платит его заказчик (Россия).
Некоторые пункты этого контракта по разработке проекта
строительства генподрядчик (Украина) предложил выполнить
нашему предприятию.
- Как правильно заключить договор субподряда с украинским
генподрядчиком?
- Распространяется ли на нас п. 6.2.2 Закона о НДС, т. е.
нулевая ставка налога?
2. Контракт между заказчиком (Россия) и генподрядчиком
(Украина) был заключен по договорной цене. Можно ли и нам,
субподрядчику, при заключении договора с генподрядчиком
(Украина) не применять прейскуранты?
3. В договорной цене генерального контракта не выделены
командировочные.
Есть ли в законодательстве нормы выделения сумм на
командировочные расходы от договорной цены контракта?
Например, в договоре указана сумма о выполнении нами работы за
200 000 руб. и не указаны командировочные. Сколько процентов
от этой суммы мы можем использовать на командировки?
* * *
Правовые основы подрядных отношений урегулированы Гражданским
кодексом Украины ( 1540-06 ) (гл. 28 и 29 ГК от 18.07.63 г. и
гл. 61 и 62 ГК от 16.01.03 г. № 435 ( 435-15 ), вступающего в силу
с 01.01.04 г.). Согласно "Заключительным и переходным положениям"
"нового" ГК его положения применяются к заключенным после
01.01.04 г. договорам, а также при внесении изменений в договор,
заключенный до 01.01.04 г. (ст. 651 - 654).
В ст. 887 - 891 параграфа 4 главы 61 "нового" ГК определяется
индивидуализация договора подряда на проведение проектных и
изыскательских работ как разновидности договора подряда.
По договору подряда на проведение проектных и изыскательских
работ подрядчик обязуется разработать по заданию заказчика
проектную или иную техническую документацию и (или) выполнять
изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их
(ст. 887 ГК).
Как в любом подрядном договоре, в договоре на выполнение
проектных и изыскательских работ сторонами являются заказчик и
подрядчик.
Подрядчиком относительно изготовления проектно-сметной
документации во всех случаях является проектная (изыскательская)
организация, для которой такая работа составляет содержание
производственной деятельности.
Особенности проектно-изыскательских работ предполагают участие
в них специализированных организаций для разработки разных
технических вопросов. Поэтому в них всегда подрядчиком выступает
лицо, которое является субъектом предпринимательской деятельности
и имеет лицензию на осуществление таких видов работ (ст. 9 Закона
Украины "О лицензировании отдельных видов предпринимательской
деятельности". Лицензионными условиями проведения строительной
деятельности (изыскательские и проектные работы для строительства,
возведение несущих и ограждающих конструкций, строительство и
монтаж инженерных и транспортных сетей), утвержденными приказом
Госкомпредпринимательства и Госстроя Украины от 13.09.01 г.
№ 112/182 ( z0939-01 ), зарегистрированным в Минюсте Украины
08.11.01 г. под № 939/6130, установлен Перечень видов работ
проведения строительной деятельности (изыскательские и проектные
работы для строительства, возведение несущих и ограждающих
конструкций, строительство и монтаж инженерных и транспортных
сетей). Работы, не вошедшие в указанный Перечень, лицензированию
не подлежат).
Если подрядчиком привлекаются другие специализированные
организации (применяется система генерального подряда,
предусмотренная ст. 838 ГК), то используется сложная структура
договорных работ, которой охватываются заказчик, генеральный
подрядчик, а также субподрядчик. Генеральный подрядчик (главная
проектная организация) осуществляет функции заказчика по
выполнению определенного объема работ, которые передаются другой
проектной организации на основании отдельного договора. Также
возможно заключение многостороннего договора с распределением
между его сторонами прав, обязанностей и установлением основ и
пределов ответственности его участников, которыми являются помимо
заказчика и подрядчика другие исполнители, участвующие в
выполнении заказа. Возможность заключения многосторонних договоров
подряда предусмотрена действующим законодательством (ст. 626 ГК)
и, в частности, предусмотрена в Положении о подрядных контрактах в
строительстве Украины, утвержденном Научно-техническим советом
Министерства Украины по делам строительства и архитектуры,
протокол от 15.12.93 г. № 9 ( v0009241-93 ), и Положении о
взаимоотношениях организаций - генеральных подрядчиков с
субподрядными организациями, утвержденном Научно-техническим
советом Государственного Комитета Украины по делам градостроения и
архитектуры, протокол от 14.12.94 г. № 4 ( v0004243-94 ). Эти
положения носят рекомендательный характер, но поскольку детально
регламентируют отношения подряда в строительстве, целесообразность
их применения не вызывает сомнений.
Субподрядный договор - разновидность договора подряда, и к
нему применяются как общие нормы гражданского законодательства о
договоре, так и общие положения о подряде.
Субподрядчики могут привлекаться подрядчиком для подготовки
контракта и быть его участником по определению в контракте главных
обязанностей.
В отдельных случаях заказчик может заключать с субподрядчиками
прямые контракты на выполнение специальных работ. Необходимость
такого рода прямых связей может возникать в случае необходимости
получения, например, исходной информации для разработки проектной
документации, которой не владеет генеральный подрядчик.
Подрядчик осуществляет прием и оплату работ, выполняемую
субподрядчиками, и перечисляет предусмотренные контрактом авансы.
Оплата работ и перечисление авансов субподрядчикам по
договоренности подрядчика с заказчиком может осуществляться
непосредственно заказчиком на основании документов, которые
подписывает подрядчик.
К договору подряда (субподряда) прилагаются как его
неотъемлемая часть смета на предусмотренные договором проектные и
изыскательские работы, справка заказчика (генподрядчика) об
обеспечении финансирования этих работ, график сроков
предоставления заказчиком (генподрядчиком) необходимых для
проектирования исходных данных и сроков окончания предусмотренных
договором работ и в необходимых случаях - документ об особых
условиях выполнения проектных работ, а также прилагается задание
на проектирование. В задании заказчик (генподрядчик) определяет
предмет будущих работ (это проектно-сметная документация), в том
числе основные требования к его качеству. Как предусмотрено
ст. 888 ГК, задание на проектирование может быть подготовлено по
поручению заказчика подрядчиком. В этом случае задание становится
обязательным для сторон с момента его утверждения заказчиком.
1. Подпунктом 6.2.2 ст. 6 Закона о НДС ( 168/97-ВР )
предусмотрено исчисление налога по нулевой ставке относительно
операций по продаже работ (услуг), предназначенных для
использования и потребления за пределами таможенной территории
Украины.
Операции продажи товаров (работ, услуг), осуществляемые на
таможенной территории Украины, являются объектом обложения по
ставке 20% согласно пп. 3.1.1 ст. 3 Закона о НДС.
Считаем, что работы субподрядчика подлежат налогообложению на
общих основаниях.
Как уже было отмечено, правовые связи между заказчиком и
субподрядчиком не устанавливаются: во взаимоотношениях с
субподрядчиками функции заказчика выполняет генеральный подрядчик.
Поскольку участниками двустороннего контракта подряда являются
заказчик-нерезидент и генеральный подрядчик, и непосредственно
именно генподрядчик в соответствии с контрактом продает
нерезиденту услугу, предназначенную для использования и
потребления за пределами таможенной территории Украины, то, по
нашему мнению, для субподрядчика данная операция подлежит
обложению на общих основаниях по ставке 20%.
2. Договорная цена на проектные работы формируется генеральным
подрядчиком с привлечением субподрядной организации и
согласовывается с заказчиком. В результате совместного решения
оформляется протокол согласования договорной цены на продукцию,
который является неотъемлемой частью контракта.
В состав договорной цены субподрядчик включает как
непосредственные, так и сопутствующие расходы на выполнение
объекта заказа, средства на покрытие административных расходов,
средства на оплату налогов, сборов, обязательных платежей,
экономически обоснованную прибыль. На размер прибыли имеет влияние
значительное количество факторов: технологическая сложность
проекта, сроки подготовки проектной документации, конъюнктура
рынка трудовых ресурсов и проектных организаций, которые могут
выполнять работу по заказу в данном регионе.
В контракте указывается документ, положенный в основу
определения стоимостных показателей; устанавливается вид
договорной цены: твердая (окончательная) или динамичная
(неокончательная); порядок и сроки уточнения договорной цены;
порядок авансирования и расчетов за выполненные работы; гарантии
генподрядчика и заказчика; оплата непредвиденных работ и т. п.
Усредненные показатели, рекомендованные Госстроем Украины, при
определении стоимости работ применяются при строительстве с
привлечением бюджетных средств или средств предприятий,
учреждений, организаций государственной собственности.
"Цена в договоре подряда может быть определена в смете.
Если работа выполняется соответственно смете, составленной
подрядчиком, смета вступает в силу и становится частью договора
подряда с момента подтверждения ее заказчиком" (ст. 844 ГК).
Смета содержит постатейный перечень затрат подрядчика на
выполнение работ. Расчеты за выполненные работы с субподрядчиками
осуществляются в пределах средств, предусмотренных договорной
ценой между подрядчиком и субподрядчиком, за исключением средств,
используемых на оплату услуг подрядчика. Величина отчислений за
услуги подрядчика определяется при заключении контракта. При
изменении объема услуг в процессе выполнения работ размер
отчислений может изменяться путем заключения дополнительных
соглашений (пп. 4.11.5 Положения о подрядных контрактах в
строительстве Украины).
3. Законодательством не установлены нормы выделения сумм на
командировочные расходы от договорной цены контракта.
Подобного рода расходы либо предусматриваются в договорной
цене, либо возмещаются генподрядчиком дополнительно в порядке,
предусмотренном контрактом.
------------------------------------------------------------------
ДОГОВОР № ______
на создание (передачу) проектной документации
г. ________________ "___"_________ 200 _ г.
------------------------------------------------------------------
(наименование организации)
в лице ____________________, действующего на основании Устава,
именуемое в дальнейшем "Генподрядчик", и _________________________
__________________________________________________________________
(наименование организации)
в лице ____________________________, действующего на основании
Устава, именуемое в дальнейшем "Субподрядчик", заключили настоящий
договор о нижеследующем:
1. Предмет договора
1.1. "Генподрядчик" поручает, а "Субподрядчик", имеющий
лицензию от ________ г. _____ № ______________, принимает на себя
выполнение проекта по ____________________________________________
на условиях настоящего договора и сметы (Приложение № 1), а
именно:
- ______________________________________;
- ______________________________________;
- ______________________________________;
- ______________________________________.
2. Качество
2.1. "Субподрядчик" гарантирует качество выполненной проектной
документации и соответствие последней требованиям нормативных
документов, которые действуют на территории Украины.
2.2. Проектная документация будет выполнена на _______________
_______________________________________________________ (например,
автоматизированной системе проектирования (САПР) Auto CAD - 2002
(программный продукт)).
3. Сроки и объемы выполнения работ
3.1. Срок выполнения проектных работ составляет: ______ дней с
момента подписания настоящего договора.
3.2. Объем выполняемых работ согласно настоящему договору
работ определен сметой, которая является неотъемлемой частью
договора (Приложение № 1).
4. Стоимость работ и порядок расчетов
4.1. Разработанную и переданную согласно условиям настоящего
договора проектную документацию оплачивает "Генподрядчик".
"Генподрядчик" перечисляет "Субподрядчику" в соответствии со
сметой (Приложение № 1), что составляет: _________.____ грн. в том
числе НДС 20%.
4.2. Расчет между сторонами производится в следующей форме:
4.2.1. аванс в размере 30% от общей стоимости - в течение 5
банковских дней после подписания договора;
4.2.2. 70% от общей стоимости - в течение 5 банковских дней
после оформления акта приема-передачи проектной документации либо
поступления в адрес "Генподрядчика" одностороннего акта
"Субподрядчика" на условиях п. 5.2 и 5.5 настоящего договора.
4.3. Если в период действия договора вводятся новые законы и
нормативные акты, влияющие на стоимость работ, договорная цена
может изменяться, при условии заключения соответствующего
письменного соглашения и внесения изменений в настоящий договор.
4.4. При изменении договорной цены аванс не индексируется,
если он находился в пользовании у "Субподрядчика" менее 30 дней со
дня перечисления.
4.5. Если "Генподрядчик" изъявит желание поручить
"Субподрядчику" дополнительные работы, не предусмотренные
настоящим договором, "Субподрядчик" имеет право увеличить общую
стоимость договора, что оформляется дополнительным соглашением.
4.6. Кроме стоимости услуг "Генподрядчик" возмещает
"Субподрядчику" все затраты, понесенные "Субподрядчиком" на
связанные с выполнением этого договора служебные командировки.
Расчет производится на основании счета "Субподрядчика", который
подлежит оплате в течение трех календарных дней со дня получения
"Генподрядчиком". По требованию "Генподрядчика" "Субподрядчик"
предоставляет подтверждающие документы на суммы, включенные в
счет.
4.7. "Субподрядчику" возмещаются дополнительные затраты,
связанные с изменением исходных данных для проведения проектных
работ и работ вследствие обстоятельств, не зависящих от
"Субподрядчика".
5. Порядок сдачи и приема работ
5.1. Проектная документация выдается "Субподрядчиком" в ______
экземплярах на русском языке "Генподрядчику", что оформляется
соответствующими актами приема-передачи.
5.2. "Генподрядчик" в течение 10 рабочих дней после получения
проектной документации обязан направить "Субподрядчику"
подписанные акты приема-передачи проектной документации или
направить мотивированный отказ от приемки работ.
5.3. В случае мотивированного отказа сторонами составляется
акт с указанием недостатков, которые необходимо устранить.
5.4. При неполучении "Субподрядчиком" в установленный п. 5.2
срок подписанных актов приема-передачи проектной документации или
мотивированного отказа проектная документация подлежит оплате на
основании одностороннего акта "Субподрядчика", который должен быть
направлен в адрес "Генподрядчика".
5.5. При прекращении работ по требованию "Генподрядчика" между
"Генподрядчиком" и "Субподрядчиком" составляется акт фактически
выполненных "Субподрядчиком" работ. Согласно акту "Генподрядчик"
обязан оплатить все выполненные работы "Субподрядчиком" и
возместить затраты, связанные с этим согласно смете (Приложение
№ 1).
5.6. В случае досрочного выполнения "Субподрядчиком" всей
работы выполненные работы подлежат приемке на условиях настоящего
договора досрочно, соответственно "Генподрядчик" оплачивает работы
по договорной цене согласно смете и условиям настоящего договора.
5.7. Если в процессе выполнения работы выясняется неполнота
или некачественность исходных данных, "Субподрядчик" обязан
поставить об этом в известность "Генподрядчика" в течение пяти
дней с момента выявления несоответствий или некачественности
данных. В этом случае "Генподрядчик" обязан в 20-дневный срок
рассмотреть вопрос об устранении несоответствия или
приостановлении работ. При отсутствии решения в указанный срок
"Субподрядчик" имеет право предъявить акт выполненных работ и счет
(платежное требование), а "Генподрядчик" обязан рассмотреть
последние и составить акт, предусмотренный п. 5.6 этого договора.
5.8. "Субподрядчик" обязан обеспечить присутствие своих
представителей в количестве _______ человек для участия в комиссии
по приемке _______________________________________________________
____________________________________________________, при условии,
что уведомление о сроке приемки получено за семь календарных дней
до приемки.
6. Контроль заказчика за ходом выполнения работ
6.1. "Субподрядчик" обязуется регулярно, но не менее одного
раза в ___________ информировать "Субподрядчика" о ходе выполнения
работ.
6.2. "Генподрядчик" имеет право беспрепятственного доступа к
предмету субподряда для проверки хода и качества работ, которые
выполняются "Субподрядчиком".
7. Ответственность сторон
7.1. В случае несвоевременной оплаты "Генподрядчиком"
платежей, указанных в пп. 4.2 и 5.2, за исключением случая, когда
направлен мотивированный отказ от приемки работ, "Субподрядчик"
имеет право:
7.1.1. Приостановить какие-либо последующие работы согласно
настоящему договору и сроки выполнения работ, до производства
расчетов, о чем направляет письменное уведомление сторонам
договора.
7.1.2. Начислить за каждый день просрочки пеню в размере 0,1%
от стоимости работ, но не более двойной учетной ставки
Национального банка Украины, действующей в период, за который
начисляется пеня, но не более 8% от общей суммы настоящего
договора.
7.1.3. Расторгнуть настоящий договор, если платежи не
произведены в течение одного месяца, с момента направления
уведомления о приостановлении.
7.2. В случае нарушения установленных договором сроков
выполнения работ "Субподрядчик" уплачивает "Генподрядчику" за
каждый просроченный день сдачи проектной документации пеню в
размере 0,1% от стоимости работ этого договора согласно смете, но
не более 8% от общей суммы настоящего договора.
7.3. Некачественно выполненные работы по вине "Субподрядчика"
подлежат переработке за счет "Субподрядчика".
7.4. В случае безосновательного отказа "Субподрядчиком" от
устранения недостатков проектной документации "Субподрядчик"
уплачивает "Генподрядчику" штраф в размере 10% от сметной
стоимости работ, проведенных согласно настоящему договору.
7.5. За задержку устранения дефектов против сроков,
предусмотренных настоящим договором либо соответствующим актом,
"Субподрядчик" уплачивает "Генподрядчику" штраф в размере 0,1% от
суммы договора за каждый день просрочки устранения дефектов
(недостатков).
7.6. В случае если "Субподрядчик" не устранил дефекты
(недостатки) в установленные сроки, "Генподрядчик" вправе
устранить дефекты своими силами либо посредством привлечения
сторонних организаций за счет "Субподрядчика" с последующим
возмещением расходов по устранению с "Субподрядчика" и взыскать с
него неустойку (штраф) в размере 10% стоимости работ по устранению
дефектов.
7.7. За неисполнение взятых на себя (возложенных) обязательств
согласно условиям этого договора, в отношении которых конкретно не
предусмотрена ответственность, виновная сторона уплачивает
сторонам договора штраф в размере ____________ грн. за каждый факт
нарушений.
8. Срок действии договора
8.1. Срок действия договора устанавливается со дня подписания
договора и прекращается после выполнения сторонами взятых на себя
обязательств.
9. Арбитраж
9.1. Все споры, возникающие по данному договору, стороны
решают путем переговоров, что не является обязательным
доарбитражным порядком урегулирования спора.
9.2. В случае если стороны не достигнут согласия путем
переговоров, все споры разрешаются в соответствии с процессуальным
и материальным правом Украины.
10. Форс-мажор
10.1. Стороны не несут ответственности за невыполнение своих
обязанностей, предусмотренных настоящим договором, если выполнение
обусловлено обстоятельствами непреодолимой силы, которые не могли
быть предвидены и предотвращены сторонами, в частности: стихийными
бедствиями, действиями органов государственной власти и
управления, военными действиями, блокадами, эпидемиями,
забастовками и т. д.
10.2. При этом сторона, которая не может выполнять свои
договорные обязательства из-за форс-мажорных обстоятельств, в
течение срока не более 10 дней должна подтвердить документально
наличие и продолжительность форс-мажорных обстоятельств.
10.3. Документальным подтверждением наличия форс-мажорных
обстоятельств является письменное подтверждение, выданное торговой
палатой по местонахождению стороны, которая не может своевременно
исполнить взятые на себя обязательства. Если подобное
обстоятельство или его последствия будут длиться более трех
месяцев, то "Генподрядчик" либо "Субподрядчик" вправе расторгнуть
договор в одностороннем порядке, произведя все расчеты с другой
стороной. В случае когда договор на условиях настоящего пункта
расторгается по инициативе "Субподрядчика", то последний обязан
возвратить "Генподрядчику" аванс, а оплата фактически
произведенных "Субподрядчиком" работ "Генподрядчиком"
производиться не должна.
11. Конфиденциальность информации
11.1. Стороны пришли к соглашению, что текст договора, любые
материалы, касающиеся договора, являются конфиденциальными и не
могут передаваться другим лицам без предварительного письменного
соглашения сторон, кроме случаев, когда такая передача связана с
получением разрешений и документов для исполнения договора или
уплаты налогов, других обязательных платежей, а также в случаях,
предусмотренных действующим законодательством, которое регулирует
обязательства сторон согласно договору.
12. Прочие условия
12.1. Дополнения к договору и изменения отдельных его
положений осуществляются оформленным в письменном виде соглашением
сторон.
12.2. Настоящий договор составлен в двух экземплярах, каждый
из которых имеет одинаковую юридическую силу.
12.3. В случаях, не предусмотренных данным договором, стороны
руководствуются действующим законодательством Украины.
12.4. После подписания данного договора все предыдущие
переговоры по нему, переписка, предыдущие соглашения и протоколы о
намерениях по вопросам, которые так или иначе касаются данного
договора, теряют юридическую силу.
12.5. Все исправления по тексту договора имеют юридическую
силу только при обоюдном удостоверении таких исправлений
представителями сторон и приложением печатей в каждом отдельном
случае.
12.6. По настоящему договору "Генподрядчик" и "Субподрядчик"
имеют статус плательщика налога на прибыль на общих основаниях
согласно Закону Украины "О налогообложении прибыли предприятий" в
редакции от 24.12.02 г. № 349.
13. Перечень приложений к договору
14. Юридические адреса и реквизиты
"Генподрядчик" "Субподрядчик"
------------------------ ------------------------
Украина, г. ____________ Украина, г. ____________
Р/с ____________________ Р/с ____________________
МФО ____________________ МФО ____________________
код ОКПО _______________ код ОКПО _______________
Свидетельство № ________ Свидетельство № ________
ИНН ____________________ ИНН ____________________
Директор Директор
____________ ___________ ____________ ___________
подпись М.П. подпись М.П.
------------------------------------------------------------------
------------------------------------------------------------------
"Адвокат бухгалтера"
№ 24(54), стр. 23
[22.12.2003]
Анна Королева
Бухгалтер-эксперт
------------------------------------------------------------------