Эмиссия - как осетрина: второй свежести не бывает.
Эмиссионный доход и льгота по налогу на прибыль
------------------------------------------------------------------
Всем известно, что если при подписке, (эмиссии) акционерное
общество продает свои акции дороже номинала, то у него образуется
так называемый эмиссионный доход. В бухучете этот "вершок",
несмотря на его "доходное" название, традиционно относится к
категории прочего дополнительного капитала (к-т 421).
В налоговом учете сверхноминальная стоимость акций тоже не
включается в валовой доход. На то в Законе О Прибыли есть спе-
циальный п/п. 4.2.9. Определение же эмиссионного дохода содержится
в п. 1.27:
"Эмиссионный доход - сумма превышения доходов, полученных
предприятием от первичной эмиссии (выпуска) собственных акций и
других корпоративных прав, над номиналом таких акций (других
корпоративных прав)".
Если при этом учесть достаточно широкое понятие корпоративных
прав, определенное в п. 1.8 того же Закона, то можно сделать
вывод, что эмиссионный доход в его налоговом понимании распрост-
раняется не только на акции, но и на прочие корпоративные права
собственности - вплоть до единоличного, владения {1}.
Что касается отнесения в состав валовых доходов эмиссионного
дохода от второй, третьей и последующих эмиссий, то здесь сущест-
вует проблема. Некоторые налоговики пытаются загнать в доходы все
следующие (после первой) эмиссионные разницы. Нам этот подход
представляется как минимум спорным, о чем подробнее - ниже.
А пока поговорим о первой эмиссии - льготируемой стопроцентно.
Согласно ст. 28 Закона "О хозяйственных обществах" ( 1576-12 )
"акции покупаются участниками при создании акционерного общества
на основании договора с его учредителями, а при дополнительном
выпуске акций в связи с увеличением уставного фонда - с общест-
вом".
Таким образом, на этапе первого размещения акций сторонние
акционеры будут иметь на руках договор, где продавцом выступают
учредители-родоначальники (собственно эмитенты {2}).
Остановимся теперь на отношениях, возникающих между учредите-
лями, то есть между теми, кто производит первичную подписку в ОАО
или распределяет акции между собой в ЗАО {3}. Для них документом,
подтверждающим право собственности на акции, является сам учреди-
тельный договор. То есть купли-продажи как таковой на этом этапе
не происходит. Не могут же учредители купить акции у самих себя
или друг у друга.
Вернемся к эмиссионному доходу. Когда акционер покупает у
учредителей акции по цене выше их номинала {4}, стоимость этой
"дельты" определяется в договоре купли-продажи. И проблем с
идентификацией эмиссионного дохода нет.
А теперь предположим, что учредитель внес на счет АО денежные
средства на сумму, превышающую стоимость его вклада, зафиксирован-
ную в учредительном договоре. Как будет трактоваться этот "вер-
шок"? Договора купли-продажи здесь нет, а согласно учредитель-
ному - акции распределены по номиналу. Значит, отсутствует доку-
ментальная основа для определения сущности такой надбавки.
При фискальном подходе эмиссионный доход в этом случае признан
не будет. Весь излишек запросто угодит под определение безвозврат-
ной финансовой помощи (п. 1.22), а вслед за этим - под налог на
прибыль по п/п. 4.1.6 {5}.
Вывод: если обстоятельства сложились так, что учредитель
должен дать своему обществу больше,- не поленитесь внести соответ-
ствующие изменения в учредительный договор. Иначе "вершок" может
обойтись вам дороже. Процентов эдак на тридцать.
Ну а обставить это дело можно, например, следующими формули-
ровками: "Гражданину Дауну принадлежит 1000 штук акций на сумму
по номинальной стоимости 100000 грн. Фактическая стоимость акций
(сумма к оплате на счет АО) составляет 250000 грн. При этом эмис-
сионный доход общества составляет 150000 грн.".
И пусть платит.
Мы же вернемся к вопросу о том, облагаются ли налогом на
прибыль суммы эмиссионного дохода при увеличении уставного фонда
уже существующего предприятия.
Да, процитированный выше п. 1.27 Закона О Прибыли относит к
эмиссионному доходу лишь суммы превышения над номиналом доходов от
первичной эмиссии (выпуска) акций. На первый (обывательский)
взгляд, эмиссионный доход от вторичного (третичного, четвертично-
го?) выпуска акций или других корпоративных прав должен облагаться
в общем порядке, то есть по ставке 30 процентов.
Давайте, однако, разберемся, что следует понимать под "первич-
ной эмиссией (выпуском) акций". Изучение действующего законода-
тельства об обращении ценных бумаг приводит нас к заключению, что
такого термина не существует вообще. Равно как и термина "вторич-
ная эмиссия". На самом деле в законодательных актах употребляется
Термин "первичное размещение выпуска (эмиссии) акции". Данный
термин охватывает любые эмиссии - хоть первые, хоть вторые, хоть
пятидесятые.
В качестве примеров можно привести:
1) Положение о порядке ведения реестров собственников именных
ценных бумаг (утверждено решением ГКЦБФР от 26.05.1998 г. № 60
( vr060312-98 )).
Пункт 7.9 этого Положения содержит следующий пассаж:
"По результатам первичного размещения любого выпуска ценных
бумаг...";
2) разъяснение ГКЦБФР от 07.07.98 г. № 5 ( vb005312-98 ), в
котором, в частности, говорится:
"Первичное размещение торговцем ценными бумагами собственных
акций (при формировании уставного фонда, его увеличении)...".
Кстати, в Инструкции до применению Плана счетов 421-й счет
тоже предназначен для "первоначально размещенных акций", а не для
"первичной эмиссии" (см. "Бухгалтер" № 1-2'2000, с. 52-53).
По нашему мнению, употребляемое в Законе О Прибыли словосоче-
тание "первичная эмиссия (выпуск)" - на самом деле искаженный
термин "первичное размещение эмиссии".
Кстати, в п/п. 4.1.1 Закона О Прибыли данный термин звучит
более правильно: в валовые доходы включаются доходы от продажи
ценных бумаг, кроме "операций по их первичному выпуску (размеще-
нию)" {6}.
Слово в скобках здесь уточняет фразу перед скобками.
Поскольку мы выяснили, что первичное размещение охватывает
все выпуски (эмиссии) ценных бумаг, можно утверждать, что эмис-
сионный доход при увеличении уставного фонда не включается в
валовые доходы предприятия. Налогообложению подлежат лишь операции
на вторичном рынке ценных бумаг (а не "вторичная" эмиссия).
Конечно же, не всякий налоговый инспектор способен на подобное
умственное усилие. Многие, безусловно, стремятся обратить косно-
язычие законодателя на благородного бюджета. Повлиять на таких
инспекторов могут разъяснения авторитетных специалистов. Одно
такое разъяснение, написанное Л. В. Бабенко, было опубликовано в
газете "Бизнес" ("Бухгалтерия") № 44/99 на с. 120. Автор указанной
публикации, рассматривая возможность отражения эмиссионного дохода
при увеличении уставного фонда ЗАО, настаивает, что к данной
ситуации применимы и п. 1.27, и п/п. 4.2.9 Закона О Прибыли.
Полностью разделяем это мнение.
{1} Разумеется, это плохо согласуется с общеэкономическим
пониманием эмиссии.
{2} Как они именуются в ст. 30 Закона о хозобществах.
{3} В соответствии со ст. 25 того же Закона акции ЗАО "распре-
деляются между учредителями и не мог гут распространяться путем
подписки, покупаться и продаваться на бирже".
{4} Ну, например, если у некоего инвестора много денег, но у
общества не желания наделять его большим влиянием, то в обмен на
большую сумму АО продаст ему меньший номинал, а следовательно, и
меньшее количество голосов.
{5} Хотя в принципе здесь должна быть применена ст. 460 ГК,
согласно которой: "лицо, получившее имущество за счет другого лица
без достаточного основания, установленного законом или договором,
обязано возвратить безосновательно приобретенное имущество данному
лицу".
Впрочем, налоговики вряд ли о ней вспомнят - ведь тогда
"вершок" надо будет просто возвращать, а не облагать налогами. Эту
статью ГК хозобщество может использовать в своих целях, вспомнив
о ней тогда, когда захочет вернуть слишком щедрому инвестору
лишние деньги.
{6} А в п. 7.6 законодатель выразился еще точнее: товарами не
считаются ценные бумаги на этапе выпуска (эмиссии). Без всяких там
первично-вторичных "заморочек".
------------------------------------------------------------------
"Бухгалтер"
№ 03/01, стр. 42
[01.01.2001]
Иван Чалый, Дмитрий Михайленко
------------------------------------------------------------------