Трудно найти в тёмной комнате чёрную кошку
(особенно - если это комиссия на покупку)
------------------------------------------------------------------
Появившийся на исходе лета Закон "О финансовых услугах и
государственном регулировании рынков финансовых услуг" {1} в
последнее время бьёт все рекорды популярности, затмив в некотором
роде такие законодательные глыбы, как Закон об НДС ( 168/97-ВР ) и
Закон о Прибыли ( 334/94-ВР ), и на равных конкурируя с Законом
"О порядке погашения...". Мы только и успеваем отвечать на
вопросы, является ли та или иная услуга финансовой (см., в
частности, "Бухгалтер" № 25'2001, с. 42-43, и № 29'2001,
с. 36-37).
Видимо, неравнодушен наш народ к финансам! Впрочем, любят их и
контролирующие органы.
На этот раз мы будем "освобождать из финансового плена" такую
операцию, как комиссия на покупку. Уж очень беспокоятся наши
читатели: не покажется ли государству в лице его зорких
налоговиков, что комиссия и поручение на покупку очень даже
соответствуют определению финансовой услуги, закреплённому в
п/п. 5 п. 1 ст. 1 Закона. Напомним его:
"Финансовая услуга - операции с финансовыми активами,
осуществляемые в интересах третьих лиц за собственный счёт или
за счёт этих лиц, а в случаях, предусмотренных
законодательством, - и за счёт привлечённых от других лиц
финансовых активов, с целью получения прибыли или сохранения
реальной стоимости финансовых активов".
Дескать, финактивы - деньги, передаваемые - комитентом
комиссионеру, - налицо; операция осуществляется в интересах
третьих лиц за счёт этих лиц; операция осуществляется с целью
получения прибыли. А значит, здравствуй, финуслуга!
Ну, а самые мнительные бухгалтера с ужасом поглядывают на
п/п. 4 п. 1 ст. 34 Закона, согласно которому деятельность по
предоставлению любых финуслуг, предусматривающих прямое или
опосредованное привлечение финансовых активов от физических лиц,
подлежит лицензированию.
Им кажется, что если предприятие на свою лихую голову не нашло
более безопасного комитента, чем физлицо, то операция попахивает
лицензированием и, следовательно, уголовным делом за отсутствие
лицензии и штрафом до 5000 необлагаемых минимумов, но не более 1%
от уставного фонда (см. ст. 41 Закона).
Успокойтесь, господа! В этой ситуации даже самый мнительный из
вас останется на свободе, а его предприятие не будет оштрафовано.
По нашему мнению, первый признак финуслуги (то, что операция
должна осуществляться с финансовыми активами) не может толковаться
расширительно. То есть нельзя считать, что если в операции просто
появляются хоть какие-нибудь финактивы (а это напомним, деньги,
ценные бумаги, долговые обязательства и права требования), то
операция тут же приобретает статус финуслуги. Ведь почти все
гражданско-правовые договоры так или иначе соприкасаются с
финактивами. Очевидное исключение - мена (бартер).
Не вызывает сомнений, например, тот факт, что с финактивами
имеют дело покупатель и продавец в договоре купли-продажи -
деньги-то за товар платятся! Так неужто и эту операцию мы будем
считать финуслугой? {2}
Мы можем предложить потренироваться и на других операциях,
которые связаны с финактивами и осуществляются в интересах третьих
лиц. Как вам, например, договор о совместной деятельности или
договор между генподрядчиком и субподрядчиком? Может, и это всё -
финуслуги?
По нашему мнению, само по себе появление в операции денег или
других финактивов еще не свидетельствует о "финуслужном" характере
операции.
В любом возмездном договоре имеются, во-первых, условия,
характеризующие предмет договора, {3} и, во-вторых, условия,
оговаривающие размер платы, подлежащей внесению кредитором {4} за
передаваемую ему вещь (работы, услуги).
Мы считаем, что для признания услуги финансовой деньги или
другие финактивы должны быть непосредственно связаны именно с
условиями о предмете договора. В этом случае либо деньги (ценные
бумаги) должны являться имуществом, которое передается по договору
(как, например, в договоре на обмен валюты), либо сама услуга
должна представлять собой операцию с деньгами и другими
финактивами, приносящую кредитору полезный эффект (например,
кредитование, факторинг).
Когда же деньги (другие финактивы) связаны только с условием
об оплате (то есть являются компенсацией за предоставленные
товары, работы, услуги), то финуслуги нет и быть не может. В этом
случае деньги не определяют суть услуги, не придают ей финансовый
характер.
Итак, если мы принимаем эту достаточно разумную концепцию
размежевания финуслуг и прочих операций, то у нас не будет
затруднений и в случае с комиссией на покупку. Предметом этого
договора, как известно, являются сделки, совершаемые комиссионером
по поручению комитента.
И если деньги (другие финактивы) появляются в комиссионной
операции лишь в качестве компенсации расходов комиссионера (пусть
даже предварительной), то такая комиссионная операция финуслугой
не является, ибо она не наполнена финансовым содержанием.
Другое дело, если сделка, являющаяся предметом комиссии на
покупку, связана с финактивами: например, когда комитент поручает
комиссионеру приобрести для него валюту или ценные бумаги. Здесь
финансовый статус операции налицо.
Однако не надо искать финансовую услугу в такой операции, где
в предмете договора нет финансового содержания. Бесполезное это
занятие...
{1} См. "Бухгалтерскую газету" № 34'2001, с. 20-28.
{2} Самые большие буквоеды, впрочем, скажут, что эту операцию они
финуслугой не назовут, поскольку она не осуществляется в
интересах третьих лиц (то есть сошлются на отсутствие второго
признака финуслуги). А что, если бы купля-продажа данный
признак имела (например, при комиссии на продажу), то она была
бы финуслугой?!
{3} Эти условия описывают передаваемое имущество, подлежащие
выполнению работы, предоставляемые услуги или необходимый
результат совершаемых действий.
{4} В гражданско-правовом понимании этого слова.
------------------------------------------------------------------
"Бухгалтер"
№30/01, стр. 21
[01.10.2001]
Станислав Погребняк
Заместитель главного редактора
------------------------------------------------------------------