Как это делают юрлица
Сколько моментов в присоединении
------------------------------------------------------------------
Когда происходит реорганизация - одно предприятие присоеди-
няется к другому - неизбежно возникает вопрос: с какого момента и
в каком объеме права и обязанности первого предприятия в
соответствии с заключенными им договорами следует считать перешед-
шими к правопреемнику?
В соответствии со ст. 34 Закона "О предприятиях в Украине"
{1} ( 887-12 ) при присоединении одного предприятия к другому
последнее получает все имущественные права и обязанности присое-
диненного предприятия. {2} При этом присоединенное предприятие
считается реорганизованным с момента исключения его из Государст-
венного реестра предприятий и организаций Украины. Аналогичные
нормы содержатся в ст. 19 и 22 Закона "О хозяйственных обществах"
( 1576-12 ) {3}.
В то же время ч. 2 ст. 37 Гражданского кодекса устанавливает
специальные нормы относительно перехода имущественного комплекса
от реорганизуемого предприятия к правопреемнику:
"При присоединении юридического лица к другому юридическому
лицу его имущество (права и обязанности) переходит к последнему.
Имущество переходит в день подписания передаточного баланса, если
иное не предусмотрено законом или постановлением о реорганизации".
Коллизию между приведенными нормами Закона о предприятиях и
Гражданского кодекса Высший арбитражный суд в разъяснении от
12.09.96 г. № 02-5/334 ( v_334800-96 ) {4} разрешил следующим
образом:
"В случае слияния, разделения, присоединения предприятий
момент перехода имущества и соответствующих прав и обязанностей к
новым предприятиям определяется, если иное не предусмотрено
законом или постановлением о реорганизации, днем подписания пере-
даточного или разделительного акта или баланса (часть вторая
статьи 37 Гражданского кодекса Украины) и потому может не совпа-
дать во времени с моментом осуществления реорганизации предприя-
тия, то есть исключения его из Государственного реестра".
Таким образом, моментом перехода имущества от присоединяемого
предприятия к правопреемнику - если иное не предусмотрено в
решении учредителя о реорганизации - должна признаваться дата
подписания передаточного акта (баланса).
Следующий вопрос - относительно объема имущества (имуществен-
ных прав и обязанностей), которые могут передаваться по такому
акту (балансу).
Нами не раз отмечалось {5}, что в действующем законодательстве
термин "имущество" используется в нескольких значениях.
Во-первых, под имуществом понимают вещь или конкретную
совокупность вещей. Именно о таком имуществе идет речь в нормах
ГК, определяющих предмет договоров купли-продажи, аренды, дарения,
займа и т. п.
Во-вторых, можем вспомнить о ст. 10 Закона "О предприятиях в
Украине", в соответствии с которой имущество предприятия состав-
ляют основные фонды и оборотные средства, а также другие ценности,
стоимость которых отражается в самостоятельном балансе предприя-
тия.
В-третьих, термином "имущество" обозначают также всю совокуп-
ность имущественных прав и обязанностей. Например, под наследуемым
имуществом понимают все права и обязанности наследодателя,
переходящие к наследнику.
То есть для правильного понимания термина "имущество" примени-
тельно к реорганизации нам необходимо уяснить, в каком значении
этот термин употребляется в тексте указанных выше законодательных
актов.
Нам представляется наиболее корректным использование для этих
целей термина "имущество" в третьем из приведенных выше толкова-
ний. К этому выводу нас подталкивают следующие соображения:
- в самой ст. 37 Гражданского кодекса термин "имущество"
расшифровывается в скобках как "права и обязанности". Таким
образом, законодатель сознательно рассматривает имущество в
широком значении этого термина - как совокупность имущественных
прав и обязанностей, которые обычно включают в себя наряду с
правом собственности на вещи (то есть имуществом в узком понима-
нии) и прочие права. Следовательно, именно так мы должны понимать
термин "имущество" и в других нормах, касающихся реорганизации,
где это понятие уже специально не расшифровывается законодателем
из соображений нормотворческой экономии (как, например, во втором
предложении ч. 2 ст. 37 Гражданского кодекса - см. цитату выше).
Кстати, аналогичной точки зрения придерживаются авторы
Научно-практического комментария к гражданскому законодательству
Украины {6};
- наследственное право опосредует процесс универсального
правопреемства, равно как и законодательство о реорганизации
предприятий, то есть речь идет о регулировании сходных правоотно-
шений. Поэтому нам представляется логичным использовать для обеих
ситуаций одинаковое толкование термина "имущество".
Наш вывод подтверждается предписаниями подзаконных актов по
вопросам реорганизации, принятых на основании указанных Законов.
Например, в соответствии с нормативными актами о реорганизации
банковских учреждений {7} по передаточному балансу передаются
именно "имущественные права и обязательства" - даже без упоминания
об "имуществе" как таковом. Иногда авторы указанных нормативов в
отношении передаточного баланса используют словосочетание "иму-
щество, права и обязательства".
Оба приведенных варианта соответствуют нашему пониманию,
поскольку в такой интерпретации права и обязанности, возникшие из
договоров, охватываются передаточным актом.
Аналогичным образом формулируется состав "имущества", перехо-
дящего по передаточному балансу, в п. 8 Методических рекомендаций
по отражению в бухгалтерском учете операций по формированию
собственного капитала и привлечению имущества бывших членов
коллективных сельскохозяйственных предприятий вновь созданными
сельскохозяйственными предприятиями, утвержденных приказом Мин-
агрополитики от 02.07.2001 г. № 190 ( v0190555-01 ):
"Разделение между предприятиями-правопреемниками реорганизо-
ванного КСП его имущественных прав и обязательств оформляется
разделительным актом (балансом) при выделении или разделении
предприятия либо передаточным актом (балансом) - при слиянии,
присоединении или преобразовании предприятия. Правопреемник
реорганизованного КСП получает по передаточному балансу его
обязательства и имущество под их обеспечение. Перечень имущества,
выделяемого под обеспечение обязательств КСП, определяется и
утверждается высшим органом управления КСП или собранием сособст-
венников".
То есть по передаточному балансу должны переходить не только
вещи (основные фонды и оборотные активы), но и имущественные права
и обязанности присоединяемого предприятия. Причем поскольку
соответствующие нормы имеют своим источником Гражданский кодекс,
термин "права и обязанности" можно использовать не в бухгалтерском
его понимании (как кредиторскую и дебиторскую задолженность), а в
гражданско-правовом, согласно которому права и обязанности возни-
кают у субъекта права с момента заключения сделки. Последний
вопрос: как отразить в передаточном акте (балансе) переход указан-
ных арендных прав и обязанностей к правопреемнику?
На практике баланс (являющийся частью передаточного акта)
составляется по форме, приведенной в П(С)БУ 2 "Баланс". Однако в
указанной форме нельзя отразить те права и обязанности лица, по
которым дебиторская или кредиторская задолженность отсутствует.
Впрочем, действующее законодательство не устанавливает
обязательных требований относительно формы и содержания передаточ-
ного акта (в состав которого входит баланс) при реорганизации. Не
требуется, и чтобы к правопреемнику переходили только те права и
обязанности, которые могут содержаться в бухгалтерском балансе.
Это позволяет нам формировать содержание передаточного акта таким
образом, чтобы он включал все права и обязанности присоединяемого
предприятия, а не только кредиторскую и дебиторскую задолженность.
Например, непосредственно в акте можно указать, что "по
дате, указанной в данном акте, к правопреемнику переходят все
имущественные права и обязанности присоединяемого предприятия,
включая необоротные активы, запасы, дебиторскую и кредиторскую
задолженность, определенные в балансе, а также права и обязанности
в соответствии с заключенными им гражданско-правовыми договорами,
в частности: ...". И во избежание недоразумений перечислить
действующие договоры, заключенные присоединяемым предприятием.
Следует отметить, что не все специалисты разделяют изложенную выше
точку зрения. Некоторые из них утверждают, что по передаточному
акту (балансу) передается только имущество в узком понимании этого
термина (и здесь они признают сроки из Гражданского кодекса), а
права и обязанности, возникающие из обязательств, переходят к
правопреемнику на дату исключения присоединяемого предприятия из
Госреестра (в соответствии с предписаниями Закона о предприятиях).
В частности, указанный подход нашел отражение в вышеупомянутом
Научно-практическом комментарии к гражданскому законодательству
Украины (с. 305). Что тут сказать? Рассмотренные нормы действи-
тельно оставляют поле для разночтений, поэтому нисколько не
удивительно, что мнения юристов по поводу их применения могут не
совпадать.
Всё же мы считаем наш подход более взвешенным.
Во-первых, мы опираемся на процитированное выше разъяснение
ВАС, которое не предполагает расщепления моментов перехода иму-
щества (в узком понимании) и обязательств.
Во-вторых, если использовать для целей реорганизации термин
"имущество" в узком значении, то остается непонятным, почему
законодатель настаивает на слове "баланс" в контексте передачи
этого имущества. Ведь чтобы передать только вещи, достаточно и
акта приемки-передачи. Баланс же предполагает нечто большее,
например ту же кредиторскую задолженность, которая не может
отождествляться ни с вещами, ни с "основными фондами, оборотными
средствами и другими ценностями". Это подтверждает, что в нашем
случае имущество может рассматриваться сквозь призму именно прав и
обязанностей, а не вещей.
По сути, проблема заключается в следующем: зачем разводить во
времени момент перехода имущественных прав и обязанностей и момент
утраты правосубъектности присоединяемым предприятием? Ведь в
промежутке между двумя этими событиями (который растягивается
иной раз на несколько месяцев) присоединяемое предприятие запросто
может "наплодить" дополнительных прав-обязанностей или, скажем,
получить от некоего доброхота в дар пакет акций какого-нибудь
свечного заводика. Понятно, что все эти активы-пассивы тоже должны
перейти к правопреемнику, хотя в уже состоявшемся передаточном
акте (балансе) они, естественно, отражения не нашли.
Универсальный выход из этой ситуации существует: предусматри-
вать в решении о реорганизации, что все имущественные права и
обязанности переходят к правопреемнику в момент исключения
присоединяемого предприятия из Госреестра. Тогда все участники
процесса реорганизации будут трудиться на общее благо до самого
часа "X", не испытывая каких-либо неудобств. Именно этот подход
представляется нам наиболее логичным.
Но то, что хорошо в теории, далеко не всегда происходит
на практике. Некоторых присоединяемых буквально терроризируют
налоговики, требуя представить им на проверку нулевой баланс.
Этим-то бедолагам и адресована настоящая статья.
Наша задача - выбрать в такой незавидной ситуации наименьшее
из двух зол. Очевидно, что присоединяемое предприятие все равно не
сможет исполнять обязательства, если отобрать у него материальные
активы, в том числе денежные средства. Так зачем же загонять его в
угол, если сам Высший арбитражный (ныне хозяйственный) суд позво-
лил передать все имущественные права и обязанности одномоментно -
по передаточному акту (балансу)?
{1} См. "Бухгалтер" № 16'2001, с. 51-62.
{2} Впрочем, из данного правила имеются исключения, когда
действие некоторых договоров, заключенных реорганизуемым предприя-
тием, все-таки прекращается. Например, прекращаются обязательства,
вытекающие из договоров бесплатного пользования имуществом,
поручения; обязательства, исполняемые по доверенности. Подробнее
об этом - см. "Бухгалтер" № 24'98, с. 50-51.
{3} См. "Бухгалтер" № 17-18'2001, с. 113-126.
{4} См. "Бухгалтер" № 16'2001, с. 73-79.
{5} Последний раз - в "Бухгалтере" № 13'2001 на с. 34-36.
Интересующиеся могут обратиться и к учебнику "Гражданское право
Украины" (К.: "Юринком Интер", 1999.- Кн. 1.- С. 155).
{6} Притыка Д. Н., Карабань В. Я., Ротань В. Г. Научно-практи-
ческий комментарий к гражданскому законодательству Украины в 4-х
т.- Т. 1.- Киев - Севастополь: Институт юридических исследований,
2000.- С. 302.
{7} См. Методические рекомендации о порядке реорганизации,
реструктуризации коммерческих банков, утвержденные постановлением
Правления НБУ от 09.10.2000 г. № 395 ( v0395500-00 ), и Положение
о применении Национальным банком Украины мер воздействия за
нарушение банковского законодательства, утвержденное постановле-
нием Правления НБУ от 28.08.2001 г. № 369 ( z0845-01 ).
------------------------------------------------------------------
"Бухгалтер"
№ 34/01, стр. 28
[01.12.2001]
Дмитрий Михайленко
------------------------------------------------------------------